一、虛假廣告罪

 

虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家廣告管理規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

 

虛假廣告罪的主要特征是：

 

1、侵犯的客體是國家對(duì)廣告經(jīng)營的管理制度。犯罪對(duì)象是廣告。自從人類社會(huì)出現(xiàn)商品生產(chǎn)和商品交換后就存在廣告，廣告的種類很多。本罪所指的廣告特指商品經(jīng)濟(jì)廣告。即廣告主體借用傳導(dǎo)媒體向公眾傳遞商品和勞務(wù)信息，引起消費(fèi)者注意，并試圖說服其購買或使用的公開宣傳活動(dòng)。廣告經(jīng)營管理是國家的一項(xiàng)重要經(jīng)濟(jì)管理活動(dòng)。依照有關(guān)規(guī)定，任何廣告經(jīng)營者必須經(jīng)過專門的注冊(cè)審批登記。傳播廣告必須經(jīng)過一定審查，符合規(guī)定要求，禁止制作、傳播虛假廣告。本罪侵犯的正是上述管理制度。

 

2、客觀方面表現(xiàn)為違反國家廣告管理法規(guī)，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳。包括對(duì)商品的性質(zhì)、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價(jià)格、生產(chǎn)者、生產(chǎn)日期、有效期、售后服務(wù)，以及對(duì)服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價(jià)格等做不真實(shí)的、帶有欺詐內(nèi)容的宣傳。虛假廣告的欺詐手段包括：利用虛假的證明、證件行騙；掛靠知名企業(yè)及有關(guān)單位行騙；利用具有一定權(quán)威的報(bào)刊、廣播、電視等傳播媒體行騙；利用社會(huì)知名人士行騙，等等。

 

3、本罪主體是特殊主體，只能由廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者構(gòu)成。所謂廣告主，是指為推銷商品或提供服務(wù)，自行或委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人。所謂廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設(shè)計(jì)、制作、代理服務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。所謂廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或其他經(jīng)濟(jì)組織。

 

4、主觀方面表現(xiàn)為直接故意，即明知是不真實(shí)的廣告而故意作虛假宣傳。過失不構(gòu)成本罪。行為人一般都具有營利目的，但其他目的動(dòng)機(jī)不影響本罪成立。

 

二、司法實(shí)踐中如何認(rèn)定虛假廣告罪：

 

1、虛假廣告罪與非罪的界限

 

（1）由于行為人的原因而導(dǎo)致失真的商業(yè)廣告的宣傳不構(gòu)成犯罪，失真廣告包括：廣告主對(duì)自己的商品或服務(wù)過分自信而造成夸大事實(shí)的商業(yè)廣告；由于廣告主與消費(fèi)者對(duì)同一商品或服務(wù)由于理解不同而產(chǎn)生的事實(shí)差異；由于廣告主與廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的理解不同而導(dǎo)致的廣告失實(shí)；廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者因缺乏商品知識(shí)而造成的不真實(shí)廣告；由于低水平的商業(yè)廣告制作技術(shù)而造成的廣告失實(shí)等。上述情形，行為人的行為雖然客觀上做了不真實(shí)的廣告宣傳，但不具有故意欺騙的主觀意圖，不能以本罪論處。

 

（2）虛假廣告行為，必須是情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪。依照我國《廣告法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，大部分虛假廣告行為屬于民事違法行為。“情節(jié)嚴(yán)重”包括以下情形：多次作虛假食品廣告和人用藥品廣告的；作虛假廣告屢次受到有關(guān)部門處罰又作虛假廣告的；因虛假廣告導(dǎo)致人身傷亡嚴(yán)重后果的；因虛假廣告造成消費(fèi)者重大經(jīng)濟(jì)損失的；其他具有情節(jié)嚴(yán)重的情形的。

 

2、虛假廣告罪與他罪的界限

 

（1）對(duì)于行為人既是商品廠家、銷售單位又是廣告經(jīng)營、發(fā)布者的，如果行為人制作、傳播虛假廣告向消費(fèi)者推銷劣質(zhì)、有毒、有害食品，假藥、劣藥，不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品，致使用戶在使用過程中發(fā)生中毒身亡等重大事故的或其他食源性疾患，對(duì)人體健康造成危害的，按重罪吸收輕罪原則，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中的相應(yīng)犯罪定罪處罰。對(duì)于在主體上不屬于生產(chǎn)、銷售廠家的其他行為人的虛假廣告行為仍以虛假廣告罪論處，上述情形為從重處罰情節(jié)。

 

（2）行為人違反國家商標(biāo)管理法規(guī)、專利管理法規(guī)和廣告管理法規(guī)，在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，或者在專利有效期內(nèi)，假冒他人已被授予的專利，同時(shí)對(duì)該商品或者專利產(chǎn)品進(jìn)行虛假廣告宣傳，已分別構(gòu)成假冒商標(biāo)罪、假冒專利罪、虛假廣告罪，應(yīng)予以數(shù)罪并罰。

 

（原文鏈接：http://www.chinacourt.org/article/detail/2017/12/id/3139756.shtml）